Освободить от работы с сохранением заработной платы. Отпуск оформленный без сохранения заработной платы
- Как изменился порядок расчета среднего заработка?
- Какие периоды исключаются из расчета?
- Как учитываются премии, начисленные сотруднику?
Нина Черкасова, эксперт журнала
Новый порядок расчета среднего заработка, утвержденный постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922 (далее – Положение) действует с 6 января 2008 года. Одновременно с этим утратили силу прежние правила, утвержденные постановлением Правительства РФ от 11 апреля 2003 г. № 213.
Правке подверглись некоторые положения, которые не соответствовали Трудовому кодексу. Скорректирован порядок подсчета календарных дней, когда расчетный период отработан не полностью. Но в целом порядок сохранился. Положение распространяется на все случаи, когда Трудовым кодексом предусматривается расчет средней зарплаты. В основном, это и компенсации за неиспользованный отпуск. Пособия по временной нетрудоспособности, а также по беременности и родам также определяются исходя из средней зарплаты, но порядок их расчета оговаривает Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ.
Исходные данные
Независимо от режима работы, средний заработок определяется исходя из фактически начисленной зарплаты и отработанного времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, для которого определяется средняя зарплата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число, в феврале соответственно по 28-е (29-е) число включительно. Касается это и оплаты отпусков, расчета компенсаций за неиспользованный отпуск. Несмотря на то, что в прежнем порядке указывался 3-х месячный период, в расчетах уже с 2006 года необходимо брать выплаты за 12 месяцев (ст. 139 ТК РФ). Теперь нормы законодательства приведены в соответствие.Из расчетного периода (12 месяцев) некоторое время исключается (таблица 1). Не берутся в расчет и суммы, начисленные сотруднику за это время (п. 5 Положения). Из списка периодов теперь исключены дни отдыха (отгулы) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени при вахтовом методе организации работ и в других предусмотренных законодательством РФ случаях. То есть, теперь это время в расчете учитывается.
Таблица 1. Периоды, который исключаются из расчетного периода
№ п/п |
Период |
| Время, когда за работником сохраняется средний заработок в соответствии с законодательством. В частности, служебные командировки (ст. 167 ТК РФ), (ст. 114 ТК РФ), направление на медосмотр (ст. 185 ТК РФ). Исключение – перерывы для кормления ребенка, предусмотренные трудовым законодательством |
|
| Период выплаты пособия по временной нетрудоспособности или пособия по беременности и родам |
|
| Простой по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника |
|
| Забастовка, в которой работник не участвовал, но в связи с ней не мог выполнять свои обязанности | |
| Оплачиваемые дополнительные выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства | |
| Освобождения от работы с полным или частичным сохранением зарплаты или без оплаты: отпуск по семейным обстоятельствам, другим уважительным причинам по письменному заявлению работника (ст. 128 ТК РФ); отпуск учащимся без сохранения заработной платы (ст. 173, 174 ТК РФ) и проч. | |
| Другие случаи освобождения от работы с полным или частичным сохранением зарплаты или без оплаты в соответствии с законодательством |
Для расчета среднего заработка берутся все виды выплат, предусмотренные системой оплаты труда бизнесмена (таблица 2). Как правило, они оговариваются во внутреннем положении. При этом не учитываются выплаты социального характера и не относящиеся к оплате труда. В частности, материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха, пособие по временной нетрудоспособности, беременности и родам, оплата услуг медучреждений, оплата обучения, не связанного с производственной необходимостью. Данное исключение введено пунктом 3 Положения.
Таблица 2. Основные выплаты, учитываемые для расчета среднего заработка
№ п/п |
Вид выплаты |
Зарплата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время |
|
| Зарплата, начисленная работнику по сдельным расценкам | |
| Зарплата, начисленная в процентах от выручки или комиссионное вознаграждение | |
| Зарплата, выданная в неденежной форме | |
| Зарплата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления |
|
| Надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), знание иностранного языка, совмещение профессий (должностей), увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие |
|
| Выплаты, связанные с условиями труда, в том числе обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате) | |
| Повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы | |
| Начисленные в редакциях СМИ и организациях искусства гонорары работников, состоящих в списочном составе этих редакций и (или) оплата их труда | |
| Премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда |
|
| Другие виды выплат по зарплате, применяемые у коммерсанта |
Что касается премий и вознаграждений (п. 15 Положения), ежемесячные суммы, фактически начисленные за тот или иной месяц расчетного периода, берутся в расчет, но не более одной выплаты за каждый показатель, за каждый месяц расчетного периода. Премии за определенный период, превышающий месяц (квартал, полугодие, год) учитываются в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода. То есть к фактически начисленной зарплате за каждый расчетный месяц прибавляется 1/3 квартальной премии или 1/6 полугодовой. Вознаграждение по итогам работы за год, который попадает в расчетный период, берется независимо от времени начисления вознаграждения. Если время, за которое выдана премия, не полностью попадает в расчетный период или из него часть исключается (таблица 1), премии и вознаграждения учитываются пропорционально. Например, премия за 2007 год, выданная в январе 2008 года, будет относиться к 2007 году. Предположим, в расчетный период попадают февраль-декабрь 2007 года, значит, в расчет будет взята часть премии, относящаяся к этим месяцам.
Отпуск и компенсация за него
Средний заработок определяется умножением среднего дневного заработка на число дней (календарных, рабочих) в период, за который сумма начисляется. При оплате отпусков и выдаче компенсаций за неиспользованный отпуск значение имеет, отработан расчетный период полностью или нет. Если отработан, средний дневной заработок определяется делением суммы зарплаты на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4).
Пример 1
Иванову А. дан отпуск продолжительностью 14 календарных дней с 4 по 17 февраля 2008 г. Ежемесячный оклад составляет 10 000 руб., в январе 2008 года он получил премию за 2007 год – 5000 руб. Расчетный период (февраль 2007 года – январь 2008 года) отработан полностью. Премию включаем за 11 месяцев (февраль–декабрь 2007 года) в сумме 4583,33 руб. (5000 руб. / 12 мес. 5 5 11 мес.) Величина среднедневного заработка равна 353,13 руб. ((10 000 руб. 5 12 мес. + 4583,33 руб.)/ 12 / 29,4). Отпускные составят 4943,82 руб. (353,13 руб. 5 5 14 дн.).
Если расчетный период полностью не отработан или из него исключалось время, предусмотренное пунктом 5 Положения (таблица 1), расчет изменится. Сначала необходимо скорректировать число дней расчетного периода. Для этого суммируется среднемесячное число календарных дней (29,4), умноженное на число полных месяцев и количество календарных дней в неполных месяцах. Последнее определяется делением среднемесячного числа календарных дней (29,4) на число календарных дней месяца и умножением на число календарных дней, приходящееся на отработанное время. Чтобы получить средний дневной заработок, необходимо фактически начисленную зарплату разделить на полученную выше сумму.
Пример 2
Изменим условия примера 1. Сотрудник с 27 марта по 29 апреля 2007 года болел. Соответственно в марте, апреле он получал частичный оклад – по 4500 рублей (для простоты возьмем одинаковую сумму). Выплаченные за этот период больничные в расчетах не учитываются. Из 12 месяцев расчетного периода 10 отработаны полностью. Премия, начисленная за 2007 год также должна учитываться за фактически отработанное время. То есть за февраль, май–декабрь (9 месяцев) берется 1/12 часть, а за март–апрель из 1/12 берется часть, приходящаяся на фактически отработанные дни. Для простоты расчета возьмем фиксированную сумму 150 руб. Расчет среднего заработка показан в таблице 3.
Таблица 3. Определение суммы отпускных, если расчетный период отработан не полностью
Показатель |
Расчет |
| Величина годовой премии, которая берется в расчет | 5000 руб. / 12 мес. 5 9 мес. + 150 руб. 5 2 мес. = 4050 руб. |
| Сумма выплат работнику за расчетный период (12 месяцев) | 10 000 руб. 5 10 мес. + 4050 руб. + 4500 руб. 5 2 мес. = =113 050 руб. |
| Число полных календарных месяцев | 9 |
| Количество календарных дней в неполных месяцах | (29,4 / 31 дн. (март) 5 26 дн) + (29,4 / 30 дн. (апрель) 5 11 дн.) = = 35,44 к. дн. |
| Число календарных дней за расчетный период (12 месяцев | 29,4 5 9 мес. + 35,44 к. дн. = 300,04 к. дн. |
| Величина среднего заработка | 113 050 руб. / 300,04 к. дн. = 376,78 руб. |
| Сумма отпускных | 376,78 руб. 5 14 дн. = 5 274,92 руб. |
Описанный порядок применяется и в отношении сотрудников, принятых на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня).
Прочие расчеты
Для других случаев, когда по Налоговому кодексу необходимо определить средний заработок, средняя дневная величина рассчитывается путем деления суммы зарплаты, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде на число фактически отработанных дней в этот период.
Отдельно Положение оговаривает расчет средней выплаты для сотрудников, кому установлен суммированный (кроме случаев для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованный отпуск). Здесь необходимо исходить из среднего часового заработка. Он определяется делением суммы зарплаты, начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, на количество фактически отработанных часов в этот период. Чтобы найти средний заработок, нужно средний часовой заработок умножить на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.
Таблица 4. Порядок расчета среднего заработка
Случай |
Порядок расчета |
|
| Общее правило | ЗПср. = ЗПср. д. 5 Дн | |
| ЗПср | – средний заработок | |
| ЗРср.д. | – средний дневной заработок | |
| Дн | – количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате | |
| Оплата отпусков и выплата компенсаций за неиспользованный отпуск, в том числе при условиях неполного рабочего времени | 1. Расчетный период отработан полностью |
|
| ЗПф | – зарплата, фактически начисленная за расчетный период | |
| 29,4 | – среднемесячное число календарных дней (фиксированная величина) | |
| 2. Расчетный период отработан полностью ЗПср. = ЗПср. д. 5 Дн = [ЗПф. / (29,4 5 М + Днм.)] 5 Дн Днм. = 29,4 / Днк. 5 Днр. |
||
| М | – количество полных календарных месяцев | |
| Днм. | – количество календарных дней в неполных календарных месяцах | |
| Днк. | – количество календарных дней неотработанного месяца | |
| Днр. | – количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в неполном месяце | |
| Оплата отпусков, прдеоставляемых в рабочих днях, выплата компенсаций за неиспользованные отпуска | ЗПср. = ЗПср. д. 5 Дн = (ЗПф. / Дн6) 5 Дн | |
| Дн6 | – количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели | |
| Иные случаи, предусмотренные ТК РФ, кроме определения средней зарплаты для сотрудников с суммированным учетом рабочего времени | ЗПср. = ЗПср. д. 5 Дн = (ЗПф. / Днф.) 5 Дн | |
| ЗПср.д. | – средний дневной заработок | |
| ЗПф. | – зарплата, фактически начисленная за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения | |
| Днф. | – количество фактически отработанных дней в расчетном периоде | |
| Иные случаи, предусмотренные ТК РФ, для работников, кому установлен суммированный учет рабочего времени | ЗПср. = ЗПср. ч. 5 Ч = (ЗПф.ч. / Чф.) 5 Ч | |
| ЗПср.ч. | – средний часовой заработок | |
| Ч | – количество рабочих часов по графику работника в периоде подлежащем оплате | |
| ЗПф.ч. | сумма зарплаты, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения | |
| Чф. | – количество часов, фактически отработанных в расчетном периоде | |
Прежде чем выплатить работнику пособие по временной нетрудоспособности, работодателю необходимо правильно рассчитать его размер. Для этого он обязан в том числе определить период временной нетрудоспособности, исключив из него дни, когда пособие не назначается.
Рассмотрим периоды, за которые работнику не назначается пособие по временной нетрудоспособности.
Согласно ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (в ред. от 01.05.2017; далее — Федеральный закон № 255-ФЗ) пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованным лицам:
В период работы по трудовому договору, осуществления служебной или иной деятельности, в течение которого они подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;
В случаях, когда заболевание или травма наступили в течение 30 календарных дней со дня прекращения указанной работы или деятельности либо в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования.
В силу ч. 8 ст. 6 Федерального закона № 255-ФЗ пособие выплачивается застрахованному лицу за все календарные дни, приходящиеся на соответствующий период временной нетрудоспособности, включая выходные и праздничные дни. Аналогичное мнение высказано в письме ФСС России от 05.06.2007 № 02-13/07-4830.
Исключение составляют календарные дни, приходящиеся на периоды, указанные в ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 255-ФЗ.
Рассмотрим подробнее случаи, когда пособие по временной нетрудоспособности застрахованному лицу не назначается.
Освобождение от работы.
Пособие не назначается за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации. Исключением является лишь случай утраты работником трудоспособности вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.
К таким периодам, когда пособие не назначается, в частности, относятся:
Периоды подготовки и проведения выборов депутатов Государственной Думы членами избирательной комиссии с правом решающего голоса (за этот период выплачивается компенсация) (ч. 3 ст. 76 Федерального закона от 22.02.2014 № 20-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации», в ред. от 18.06.2017);
Время исполнения присяжными заседателями обязанностей по осуществлению правосудия (по основному месту работы сохраняются гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством) (ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 20.08.2004 № 113-ФЗ «О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в Российской Федерации», в ред. от 01.07.2017);
Периоды подготовки и проведения референдума членами комиссии референдума с правом решающего голоса (за этот период выплачивается компенсация) (ч. 3 ст. 46 Федерального конституционного закона от 28.06.2004 № 5-ФКЗ «О референдуме Российской Федерации», в ред. от 18.06.2017);
Периоды подготовки и проведения выборов Президента РФ членами избирательной комиссии с правом решающего голоса (за этот период выплачивается компенсация) (п. 3 ст. 64 Федерального закона от 10.01.2003 № 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации», в ред. от 18.06.2017);
Периоды вызова работающих граждан в суд в качестве свидетелей (выплачивается денежная компенсация исходя из фактических затрат времени на исполнение обязанностей свидетеля и их среднего заработка) (ч. 2 ст. 95 Гражданского процессуального кодекса РФ);
Периоды вызова работающих граждан в арбитражный суд в качестве свидетелей (сохраняется средний заработок по месту работы) (ч. 4 ст. 107 Арбитражного процессуального кодекса РФ);
Периоды подготовки и проведения выборов, референдума членами комиссии с правом решающего голоса (за этот период выплачивается компенсация) (п. 17 ст. 29 Федерального закона от 12.06.2002 № 67-ФЗ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации», в ред. от 01.06.2017);
Время участия работников в коллективных переговорах, в подготовке проекта коллективного договора (соглашения) (сохраняется средний заработок на срок, определяемый соглашением сторон, но не более трех месяцев) (ст. 39 ТК РФ);
Периоды осуществления арбитражными заседателями правосудия (сохраняется средний заработок по основному месту работы, а также гарантии и льготы, предусмотренные законодательством Российской Федерации) (п. 3 ст. 7 Федерального закона от 30.05.2001 № 70-ФЗ «Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов Российской Федерации», в ред. от 19.12.2016);
Время, затраченное в связи с явкой в налоговый орган в качестве свидетеля (сохраняется заработная плата по основному месту работы) (п. 3 ст. 131 Налогового кодекса РФ);
Время медицинского освидетельствования, медицинского обследования или лечения для решения вопросов о постановке граждан на воинский учет, об обязательной подготовке к военной службе, о призыве или добровольном поступлении на военную службу, поступлении в мобилизационный людской резерв, призыве на военные сборы, а также время исполнения ими других обязанностей, связанных с воинским учетом, обязательной подготовкой к военной службе, призывом или добровольным поступлением на военную службу, поступлением в мобилизационный людской резерв и призывом на военные сборы. За эти периоды выплачивается средний заработок или стипендия по месту постоянной работы или учебы, возмещаются расходы, связанные с наймом (поднаймом) жилья и оплатой проезда от места жительства (работы, учебы) и обратно, а также командировочные расходы (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», в ред. от 01.05.2017);
Время выполнения профсоюзных обязанностей в интересах коллектива работников (а также время краткосрочной профсоюзной учебы) членами профсоюзных органов, не освобожденных от основной работы, уполномоченными профсоюза по охране труда, представителями профсоюза в создаваемых в организациях совместных комитетах (комиссиях) по охране труда. Порядок оплаты времени выполнения профсоюзных обязанностей и времени учебы указанных лиц определяются коллективным договором, соглашением (п. 5 ст. 25 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности», в ред. от 03.07.2016).
Отстранение от работы.
Пособие не назначается за период отстранения от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата.
Случаи отстранения от работы работника без сохранения заработной платы перечислены в ст. 76 ТК РФ, к ним относятся:
Появление работника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
Непрохождение работником в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда;
Непрохождение работником в установленном порядке обязательного медицинского осмотра, а также обязательного психиатрического освидетельствования в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
Выявление у работника в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, противопоказаний для выполнения им работы, обусловленной трудовым договором;
Приостановление действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором;
Требование органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
В других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Заключение под стражу.
Пособие не назначается за период заключения под стражу или административного ареста.
Судебно-медицинская экспертиза.
Пособие не назначается за период проведения судебно-медицинской экспертизы.
Простой.
Пособие не назначается за период простоя, за исключением случая, когда временная нетрудоспособность наступает до периода простоя и продолжается в период простоя.
Конституционный Суд РФ в Определении от 17.01.2012 № 8-О-О указывает, что данная норма не нарушает конституционные права граждан. Время простоя, наступившего по вине работодателя или по не зависящим от работодателя и работника причинам, подлежит оплате работодателем, то есть у работника сохраняется доход. Поэтому страховой риск, с реализацией которого Федеральный закон № 255-ФЗ связывает возникновение обязанности по назначению и выплате пособия по временной нетрудоспособности, не реализуется.
В случае же возникновения простоя по вине работника и наступления у него временной нетрудоспособности в период этого простоя заработок утрачивается работником не в результате наступления страхового случая, то есть временной нетрудоспособности, а по причине виновных действий самого работника.
Средний заработок согласно Трудовому кодексу РФ сохраняется за работником в следующих случаях:
1) при предоставлении ежегодных оплачиваемых отпусков (ст. 114 ТК РФ);
2) при предоставлении дополнительных учебных отпусков работникам, совмещающим работу с обучением (ст. 173–176 ТК РФ);
3) при направлении в служебную командировку (ст. 167 ТК РФ);
4) при направлении для повышения квалификации с отрывом от работы (ст. 187 ТК РФ);
5) при временном переводе (на срок до одного месяца) на не обусловленную трудовым договором нижеоплачиваемую работу в случае производственной необходимости (ст. 74 ТК РФ);
6) при переводе работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы, на другую постоянную нижеоплачиваемую работу (ст. 182 ТК РФ);
7) при простое по вине работодателя, не менее 2/3 средней заработной платы работника (ст. 157 ТК РФ);
8) при невыполнении норм труда, неисполнении трудовых (должностных) обязанностей по вине работодателя – не ниже средней заработной платы работника, рассчитанной пропорционально фактически отработанному времени (ст. 155 ТК РФ);
9) при приостановлении работ федеральными органами исполнительной власти в области государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативно-правовых актов, содержащих нормы трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника (ст. 220 ТК РФ); при приостановлении работ в связи с приостановлением деятельности или временным запретом деятельности вследствие нарушения государственных нормативных требований охраны труда не по вине работника – средний заработок (ст. 220 ТК РФ).
10) при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата работников организации – на период трудоустройства работника, но не свыше двух месяцев со дня его увольнения, в исключительных случаях – и в течение третьего месяца (ст. 178 ТК РФ);
11) при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией либо сокращением численности или штата работников организации, расположенной в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, – на период трудоустройства, но не свыше трех месяцев, а в исключительных случаях – до шести месяцев (ст. 318 НК РФ);
12) при признании органом, рассматривающим трудовые споры, решения об увольнении незаконным – за все время вынужденного прогула (ст. 394 ТК РФ);
13) при задержке работодателем исполнения решения о восстановлении на работе незаконно уволенного работника – за все время задержки (ст. 396 ТК РФ);
14) при направлении на обязательное медицинское обследование (ст. 185 ТК РФ);
15) при сдаче крови и ее компонентов, а также в период предоставленных в связи с этим дней отдыха (ст. 186 ТК РФ);
16) при освобождении беременной женщины от работы до решения вопроса о предоставлении ей другой работы, исключающей воздействие неблагоприятных производственных факторов (ст. 254 ТК РФ);
17) при установлении беременной женщине в соответствии с медицинским заключением и по ее заявлению пониженных норм выработки, норм обслуживания либо при переводе ее на нижеоплачиваемую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов (ст. 254 ТК РФ);
18) при прохождении беременной женщиной обязательного диспансерного обследования в медицинских учреждениях (ст. 254 ТК РФ);
19) при переводе женщины, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет (по ее заявлению), в случае невозможности выполнения прежней работы на другую работу до достижения ребенком возраста полутора лет (ст. 254 ТК РФ);
20) при предоставлении работающей женщине, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, дополнительных перерывов для кормления ребенка (ст. 258 НК РФ);
21) при участии (на срок не более трех месяцев) в коллективных переговорах, подготовке проекта коллективного договора, соглашения (ст. 39 ТК РФ);
22) при участии члена комиссии по трудовым спорам в работе комиссии (ст. 171 ТК РФ);
23) при участии членов примирительной комиссии, трудовых арбитров в разрешении коллективного трудового спора – не более трех месяцев в течение одного года (ст. 405 ТК РФ);
24) при невозможности предоставления соответствующей работы (должности) по прежнему месту работы работнику, ранее освобожденному от работы в организации в связи с избранием его на выборную должность в орган первичной профсоюзной организации, после окончания срока его полномочий – на период трудоустройства, но не свыше шести месяцев, а в случае учебы или переквалификации – на срок до одного года (ст. 375 ТК РФ).
Во всех вышеперечисленных случаях определение среднего заработка производится в порядке, установленном ст. 139 ТК РФ и Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 11.04.2003 г. № 213 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы.
Обратите внимание , п. 18 Положения установлено, что во всех случаях средний месячный заработок работника, отработавшего полностью в расчетный период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть менее установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.
8.1. Перечень выплат, учитываемых при исчислении среднего заработка
В соответствии со ст. 139 ТК РФ для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые в организации, независимо от источников этих выплат.
Конкретный перечень этих выплат установлен в п. 2 Положения:
1) заработная плата, начисленная работникам по тарифным ставкам (должностным окладам) за отработанное время;
2) заработная плата, начисленная работникам за выполненную работу по сдельным расценкам;
3) заработная плата, начисленная работникам за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение;
4) заработная плата, выданная в не денежной форме;
5) денежное вознаграждение, начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности;
6) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения;
7) заработная плата, начисленная преподавателям учреждений начального и среднего профессионального образования за часы преподавательской работы сверх уменьшенной годовой учебной нагрузки (учитывается в размере 1/10 за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления);
8) разница в должностных окладах работников, перешедших на нижеоплачиваемую работу (должность) с сохранением размера должностного оклада по предыдущему месту работы (должности);
9) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении календарного года, обусловленная системой оплаты труда (учитывается в размере 1/12 за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления);
10) надбавки и доплаты к тарифным ставкам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, квалификационный разряд (классный чин, дипломатический ранг), выслугу лет (стаж работы), особые условия государственной службы, ученую степень, ученое звание, знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы, руководство бригадой;
11) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы;
12) премии и вознаграждения, включая вознаграждение по итогам работы за год и единовременное вознаграждение за выслугу лет;
13) другие предусмотренные системой оплаты труда виды выплат.
Таким образом, перечень выплат не является закрытым. Однако следует иметь в виду, что эти выплаты должны быть начислены работнику за его труд или связаны с условиями его труда.
Кроме того, необходимо учитывать, что к предусмотренным системой оплаты труда относятся те виды выплат, которые отражены в положениях об оплате труда или положении о премировании работников организаций (п. 1 Письма Минтруда России от 10.07.2003 г. № 1139-21).
При исчислении средней заработной платы работодатель может учесть все начисленные в расчетном периоде премии, предусмотренные системой оплаты труда и закрепленные в Положении об оплате труда или Положении о премировании. Исключение составляют премии, выплачиваемые в организации вне системы оплаты труда (разовые премии): к юбилейным датам, праздникам, торжественным событиям, за выполнение срочной работы вне должностных обязанностей и другие аналогичные премии. Учитывать их при исчислении средней заработной платы оснований нет.
Во избежание проблем вместо выплат разовых премий возможным вариантом является применение доплат: за интенсивный труд, за увеличенный объем работ и др. Однако для этого необходимо разработать соответствующий раздел в Положении об оплате труда: перечислить все возможные доплаты; указать при каких условиях назначается доплата, в каком размере, на какой срок.
8.2. Расчетный период
В соответствии с новой редакцией ст. 139 ТК РФ расчет средней заработной платы при любом режиме работы производится за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1_го по 30е (31е) число соответствующего месяца включительно (в феврале – по 28-е (29-е) число включительно).
Согласно ст. 139 ТК РФ в коллективном договоре могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета среднего заработка, если это не ухудшает положение работников.
Рабочие дни в расчетном периоде определяются по производственному календарю пятидневной рабочей недели, поэтому праздничные и выходные дни не учитываются.
Согласно п. 4 Положения при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные суммы, когда:
1) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством РФ;
2) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам;
3) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;
4) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;
5) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;
6) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством РФ;
7) работнику предоставлялись дни отдыха (отгулов) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени при вахтовом методе организации работ и в других случаях в соответствии с законодательством РФ.
Отметим, что, по мнению Минтруда России, из расчетного периода не должно исключаться время прогула, поскольку исключено может быть только время, а также начисленные суммы, предусмотренные п. 4 Положения (п. 7.1 Письма Минтруда России от 10.07.2003 г. № 1139-21).
Таким образом, если работник отработал расчетный период не полностью, то при исчислении среднего заработка в расчетном периоде учитываются только те рабочие дни, которые он фактически отработал. При этом сумма денежных средств, выданных работнику за неотработанное время, при расчете средней заработной платы не учитывается.
Если работник не работал в расчетном периоде, т. е. не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней, либо этот период целиком состоял из времени, исключаемого из расчетного периода, то для исчисления среднего заработка необходимо взять предшествующий период времени, равный расчетному (п. 5 Положения).
Если же работник и до расчетного периода не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней, то средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, начисленной в месяце наступления основания, с которым связано сохранение среднего заработка (п.6 Положения).
Пример. Работник принят на работу 01 февраля 2007 г. С 21 по 28 февраля направлен в командировку. Для расчета среднего заработка принимается период с 01 февраля 2007 г. по 20 февраля 2007 г.
Если же и в этом месяце работник также не имел начисленного заработка, то тогда для расчета используется оклад (тарифная ставка, установленное вознаграждение) (п. 7 Положения).
Пример. Работник принят на работу 01 февраля 2007 г. и в первый же день направлен в командировку. Работнику установлен оклад 7500 руб., из расчета которого должен быть произведен расчет среднего заработка на время командировки.
Возможны ситуации, когда работник не успевает отработать 12 месяцев к моменту наступления события, с которым связано исчисление среднего заработка. В этом случае расчетным периодом для исчисления среднего заработка будет время со дня приема на работу до 1-го числа месяца, в котором производится расчет среднего заработка. При этом алгоритм расчета среднего заработка остается таким же, как и в общих случаях.
Пример. Работник принят на работу 15 мая 2006 года. 01 февраля 2007 года направлен в командировку. Расчетный период – с 15.05.2006 по 01.02.2007.
Обратите внимание на расчет отпусков в подобных случаях. Например, когда отпуск работнику предоставляется «авансом». Согласно п.9 Положения в не полностью отработанных месяцах необходимо произвести пересчет рабочих дней в календарные. Для чего рабочие дни по календарю 5-дневной рабочей недели, приходящихся на отработанное время, умножаются на коэффициент 1,4 (при предоставлении отпусков в календарных днях).
Пример. Работник принят на работу 15 мая 2006 года. С 01 февраля 2007 г. по 14 февраля 2007 г. работнику предоставлена часть ежегодного оплачиваемого отпуска за период с 15.05.2006 по 14.05.2007. Расчетный период – с 01.05.2006 по 01.02.2007. В мае 2006 года работником отработано 13 раб. дн.
13 р. д*1,4= 18,2 календарных дней.
Таким образом, для расчета среднего заработка необходимо разделить сумму начисленных выплат на (29,4*8 мес.+18,2 календ. дн.)
8.3. Порядок учета премий и вознаграждений
В соответствии с п. 14 Положения при исчислении среднего заработка премии и вознаграждения, фактически начисленные за расчетный период, учитываются в следующем порядке:
1) ежемесячные премии и вознаграждения, не более одной выплаты за одни и те же показатели за каждый месяц расчетного периода;
2) премии и вознаграждения за период работы, превышающий один месяц, не более одной выплаты за одни и те же показатели в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода;
Обратите внимание! В расчет среднего заработка включаются только те премии, которые начислены в месяцах расчетного периода. Например, для оплаты отпуска, предоставленного в июне 2007 г., в расчетный период будут включены июнь 2006 г. – май 2007 г… Премии, начисленные в декабре за ноябрь, должны быть включены в расчет среднего заработка, а начисленная в июне 2007 г. премия за май в расчет не войдет, поскольку была начислена за пределами расчетного периода.
Пример. Работнику предоставлен отпуск в феврале 2007 года и в расчетном периоде (февраль 2006 года-январь 2007 года) начислены следующие премии:
За IV кв. 2005 г. – в феврале 2006 г.
За I кв. 2006 г. – в апреле 2006 г.
За II кв. 2006 г. – в июле 2006 г.
За III кв. 2006 г. – в октябре 2006 г.
За IV кв. 2006 г. – в январе 2007 г.
Рассмотрим, каким образом будут учитываться перечисленные квартальные премии при исчислении пособия.
Во-первых, при определении среднего заработка учитываются премии, исчисленные за расчетный период. Во-вторых, премии за период, превышающий один месяц, учитываются не более одной выплаты за одни и те же показатели, в размере месячной части за каждый месяц расчетного периода.
Так как расчетный период 12 месяцев (февраль 2006 года – январь 2007 года), должны быть учтены только четыре из пяти начисленных премий. В данном случае за один показатель начислено больше квартальных премий, чем учитывается. Поэтому решить вопрос, какие конкретно из начисленных премий следует учитывать, большие из начисленных или последние из начисленных, должна организация самостоятельно.
3) вознаграждение по итогам работы за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, начисленные за предшествующий календарный год, – в размере 1/12 за каждый месяц расчетного периода независимо от времени начисления вознаграждения.
Пример. Работник направлен в командировку в марте 2006 года, расчетный период март 2005 года – февраль 2006 года. Премия по итогам работы за год начислена в марте 2005 года – за 2004 год, в феврале 2006 года – за 2005 год. Рассмотрим, как учитываются данные премии при исчислении пособия.
Поскольку расчетный период в данном случае – март 2005 года-февраль 2006 года, то следует учитывать премию, начисленную в феврале 2006 года за 2005 год (за год, предшествующий наступлению страхового случая). Премия, начисленная в марте 2005 года по итогам работы за 2004 год, в фактическом заработке учитываться не должна.
При не полностью отработанном расчетном периоде или в случае исключения из него времени в соответствии с п. 4 Положения премии и вознаграждения учитываются пропорционально отработанному времени в расчетный период. Исключение составляют ежемесячные премии, выплачиваемые вместе с заработной платой за данный месяц (за июнь – в июне; за июль – в июле). Эти премии включаются в расчет среднего заработка в полном размере да же в том случае, если расчетный период отработан работником не полностью.
Таким образом, для того, чтобы определить сумму премии, которую можно включить в расчет среднего заработка при не полностью отработанном времени, необходимо разделить «неполные» премии, т. е. начисленные исходя из отработанного времени, на количество дней или часов по производственному календарю в расчетном периоде и умножить на количество фактически отработанных дней или часов в этом периоде.
Пример. Работник направлен в командировку 21 февраля 2007 г. Расчетный период 01.02.2006 – 31.01.2007. В расчетном периоде были начислены премии на общую сумму 25 000 руб. При этом работник в июле 2006 г. находился в отпуске 28 календарных дней, а в сентябре – на больничном 12 дней. В результате из 270 рабочих дней в расчетном периоде отработал 230 дней.
При расчете среднего заработка премии будут учтены в следующем порядке:
25000 руб./270 дн.*230 дн. = 21296 руб.
Если работник проработал в организации неполный рабочий период, за который начисляются премии и вознаграждения, и они были начислены пропорционально отработанному времени, они учитываются при определении среднего заработка исходя из фактически начисленных сумм в порядке, установленном п. 14 Положения.
Обратите внимание: в данном пункте законодатель говорит о рабочем периоде, а не о расчетном. Рабочий период – это период, в течение которого работник состоит с организацией в трудовых отношениях. Рабочий и расчетный периоды могут и не совпадать.
Таким образом, если работник принят в октябре, в расчет среднего заработка должна быть включена 1/3 от суммы вознаграждения по итогам года за каждый месяц расчетного периода, поскольку работник отработал не 12, а 3 месяца, и годовое вознаграждение ему будет выплачено в размере 3/12 от премии – пропорционально отработанному времени.
Пример. Работник поступил на работу 1 апреля 2006 года. В январе 2007 года ему начислена премия по итогам работы за 2006 год… В феврале 2007 г. работник направлен в командировку.
В данном случае годовую премию, начисленную пропорционально отработанному времени, следует учитывать в размере 1/9, а не 1/12 от начисленной суммы за каждый месяц расчетного периода при условии отработки данного расчетного периода полностью.
При исчислении среднего заработка учитываются только те премии, которые предусмотрены положением об оплате труда организации.
Пример . В организации положением об оплате труда предусмотрена выплата единовременных (разовых) премий к государственным праздникам. В течение 2005 года выплачено:
– премии к праздникам: в марте, мае, июне, ноябре, декабре. Кроме того, работнику начислена и выплачена премия в июне в связи с юбилейной датой. При этом премия в связи с юбилеем не предусмотрена положением об оплате труда данной организации. Работник заболел в январе 2006 года. Расчетный период январь – декабрь 2005 года.
В данном случае премия, начисленная и выплаченная работнику в связи с его юбилейной датой, при расчете среднего заработка учитываться не будет, т. к. не предусмотрена положением об оплате труда данной организации. Что касается остальных премий, то они будут учитываться в полном размере, поскольку выплачены не за определенный период, а к праздникам. При условии, что работник отработал полностью все рабочее время, приходящееся на расчетный период.
Материальная помощь не должна учитываться при исчислении средней заработной платы, поскольку она не является составной частью системы оплаты труда. Она не связана ни с квалификацией работника, ни со сложностью, количеством и качеством выполняемой работы. Таким образом, материальная помощь – это скорее денежная поддержка, выплачиваемая в связи с непредвиденными трудностями (болезнь, похороны родственника и т. п.). То же относится и к другим подобным выплатам (оплата питания, лечения, проезда и т. д.).
8.4. Порядок расчета среднего заработка
Для расчета средней заработной платы по общему правилу используется средний дневной заработок.
Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество фактически отработанных в этот период дней (п. 8 Положения).
Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (рабочих, календарных) в периоде, подлежащем оплате.
При установлении работнику неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня) средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю 5-дневной (6-дневной) рабочей недели, приходящихся на время, отработанное в расчетный период.
При суммированном учете рабочего времени средний заработок работника, в том числе для оплаты отпуска, рассчитывается исходя из среднего часового заработка (п. 13 Положения).
Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество часов, фактически отработанных в этот период.
Средний заработок работника определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов в периоде, подлежащем оплате.
До недавнего времени отпускные при суммированном учете рабочего времени рассчитывались также в особом порядке – исходя из среднего часового заработка. Однако Решением Верховного Суда РФ от 13.07.2006 № ГКПИ06-637 пункт 13 Положения в части расчета отпускных работникам с суммированным учетом рабочего времени был признан недействующим.
Таким образом, средний заработок таких категорий работников на период отпуска должен определяться исходя из среднедневного заработка, а не из среднечасового.
8.5. Учет повышения тарифных ставок (должностных окладов, денежного вознаграждения)
Согласно п. 15 Положения при повышении в организации (филиале, структурном подразделении) тарифных ставок (должностных окладов, денежного вознаграждения) работников может быть откорректирован – повышен – и средний заработок.
Повышение среднего заработка производится в следующем порядке.
Если повышение произошло в расчетный период, выплаты, учитываемые при определении среднего заработка и начисленные за предшествующий повышению период времени, повышаются на коэффициенты, которые рассчитываются путем деления тарифной ставки (должностного оклада, денежного вознаграждения), установленной в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, на тарифные ставки (должностные оклады, денежное вознаграждение) каждого из месяцев расчетного периода.
Пример. В мае работник в связи с производственной необходимостью переводится на другую работу с сохранением средней заработной платы. Месячный оклад работника увеличен с марта с 4500 руб. до 5000 руб.
Коэффициент повышения составит: 4500 руб.: 5000 руб. = 0,9.
Таким образом, необходимо заработную плату, которая начислялась работнику до повышения, умножить на коэффициент повышения:
Февраль – 4500 ? 0,9 = 4050 руб.
Если повышение произошло после расчетного периода до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, повышается средний заработок, исчисленный за расчетный период.
Если повышение произошло в период сохранения среднего заработка, часть среднего заработка повышается с даты, повышения тарифных ставок (должностных окладов, денежного вознаграждения) до окончания указанного периода.
Точно так же производится повышение среднего заработка при увеличении размеров надбавок за квалификационный разряд (классный чин, дипломатический ранг) и за особые условия государственной службы с той разницей, что здесь учитывается персональное повышение (п. 16 Положения).
Согласно п. 17 Положения, в случае если за время вынужденного прогула повышались тарифные ставки (должностные оклады, денежное вознаграждение), средний заработок работника подлежит увеличению. Коэффициент повышения рассчитывается путем деления тарифной ставки (должностного оклада, денежного вознаграждения), установленной работнику с даты восстановления, на прежней работе, на тарифную ставку (должностной оклад, денежное вознаграждение), установленную в расчетном периоде.
Отпустить или нет сотрудника в неоплачиваемый отпуск? Как правило, такое решение – право работодателя. Если же более внимательно изучить нормы законодательства, оказывается, что иногда это еще и обязанность фирмы. Причем в зависимости от того, на каком основании сотрудник отправляется отдыхать без сохранения заработка, находится способ расчета его стажа.
По письменному заявлению сотрудника работодатель может предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы. Его продолжительность определяется по соглашению работника и работодателя.
Но в определенных случаях предоставление такого отпуска является обязанностью работодателя, установленной законом. Так, в частности, сотрудниками, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зарплаты, являются (ст. 128 ТК РФ) работающие пенсионеры по старости (по возрасту); родители и жены (мужья) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных во время службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы; работающие инвалиды; работники в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников.
О продолжительности отпуска без сохранения зарплаты, который работодатель обязан предоставить, вы узнаете из таблицы на стр. 83.
Вместе с тем есть еще ряд ситуаций, когда работодатель не может отказать в отпуске без сохранения зарплаты. Рассмотрим их более детально.
Внимание
Для получения отпуска без сохранения зарплаты, который работодатель обязан предоставить, работник также должен написать заявление.
Помимо названных ситуаций Трудовой кодекс содержит упоминание еще о нескольких случаях, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зарплаты. Например, такой отпуск положен тем сотрудникам, которые совмещают работу с обучением в образовательных учреждениях высшего и среднего профессионального образования или поступают в них. Обратите внимание: отпуск положен только в том случае, если учреждение среднего профессионального образования имеет государственную аккредитацию.
Кроме того, по просьбе сотрудника работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зарплаты сотрудникам-совместителям. В данном случае также есть оговорка: только если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска этого сотрудника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы (ст. 286 ТК РФ).
«Нетрудовое» законодательство
Обязанность работодателя предоставлять отпуск без сохранения зарплаты установлена не только в Трудовом кодексе, но и в других федеральных законах.
Например, данная обязанность предусмотрена статьей 6 Закона от 9 января 1997 г. № 5-ФЗ в отношении граждан России, удостоенных звания Героя Социалистического Труда либо награжденных орденом Трудовой Славы трех степеней, то есть полных кавалеров ордена. Такие «титулованные» сотрудники вправе рассчитывать на ежегодный оплачиваемый отпуск и дополнительный отпуск без сохранения заработной платы сроком до трех недель в год в удобное для них время.
Согласно пункту 11 статьи 11 Закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ, супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов может быть по их желанию равной отпуску военнослужащих. Как раз часть отпуска супругов военнослужащих, превышающая продолжительность ежегодного отпуска по основному месту их работы, предоставляется без сохранения заработной платы. При этом отказать в неоплачиваемом отпуске в таком случае работодатель не вправе.
Таблица. Продолжительность обязательного отпуска без сохранения зарплаты
Работники, которым предоставляется отпуск | Продолжительность отпуска |
Все работники в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников | До 5 календарных дней по каждому основанию |
Работающие инвалиды | До 60 календарных дней в году |
Работающие пенсионеры по старости (по возрасту) | До 14 календарных дней в году |
Работники, являющиеся родителями, женами (мужьями) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы | До 14 календарных дней в году |
Работники - участники Великой Отечественной войны | До 35 календарных дней в году |
Работники, допущенные к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования | 15 календарных дней |
Работники – слушатели подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования | 15 календарных дней (для сдачи выпускных экзаменов) |
Работники, обучающиеся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающие учебу с работой | 15 календарных дней в учебном году (для прохождения промежуточной аттестации); 4 месяца (для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов); 1 месяц (для сдачи итоговых государственных экзаменов) |
Работники, допущенные к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования | 10 календарных дней |
Работники, обучающиеся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающие учебу с работой | 10 календарных дней в учебном году (для прохождения промежуточной аттестации); 2 месяца (для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов); 1 месяц (для сдачи итоговых экзаменов) |
Коллективная договоренность
Законодательство предусматривает несколько ситуаций, при упоминании о которых в коллективном соглашении работодатель обязан предоставить сотруднику неоплачиваемый отпуск. Это касается сотрудников, осуществляющих уход за детьми, а именно:
- имеющих двух или более детей в возрасте до 14 лет;
- имеющих ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;
- одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет;
- отца, воспитывающего ребенка в возрасте до 14 лет без матери.
Ежегодные дополнительные отпуска без сохранения зарплаты предоставляются упомянутым работникам в удобное для них время. Максимальная продолжительность такого отпуска составляет 14 календарных дней.
Внимание
Если сотрудник находится в отпуске без сохранения зарплаты, в табеле учета рабочего времени следует ставить отметку «ОЗ». Ежегодный дополнительный отпуск без сохранения зарплаты обозначается кодом «ДБ», дополнительный отпуск в связи с обучением без сохранения зарплаты - «УД».
Отметим, что отдых за свой счет по письменному заявлению работника может быть как присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску, так и использован отдельно полностью либо по частям. Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается.
Отпускные гарантии
Пока сотрудник находится в отпуске без сохранения зарплаты, его нельзя уволить. Исключение составляют случаи ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем.
Время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года, включается в стаж работы, дающий работнику право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ). Значит, если продолжительность неоплачиваемого отпуска превышает две недели в течение года, то все остальные дни не включаются в стаж работы.
Пример
Рабочий год менеджера ООО «Дельта» А.С. Гусевой приходится на период с 1 апреля 2011 года по 31 марта2012 года. Следовательно, право на очередной оплачиваемый отпуск за указанный рабочий год у нее возникает с 1 апреля 2012 года. Однако за названный период сотрудница два раза брала отпуск без сохранения зарплаты по семейным обстоятельствам общей продолжительностью 23 календарных дня:
То есть продолжительность неоплачиваемого отпуска в течение рабочего года превысила 14 календарных дней, и дата окончания рабочего года для целей ежегодного оплачиваемого отпуска сдвинулась на дни этого превышения: на 9 календарных дней (23 – 14).
Значит, право на ежегодный оплачиваемый отпуск у менеджера А.С. Гусевой при указанных обстоятельствах возникает не с 1 апреля, а с 10 апреля 2012 года. С этой же даты у нее начнется следующий рабочий год.
Необходимо иметь в виду следующее. Отпуска без сохранения зарплаты, которые предоставляются работникам в обязательном порядке на основании Трудового кодекса (пенсионерам, инвалидам и т. д.), включаются в стаж работы, дающий право на оплачиваемые отпуска независимо от своей продолжительности.
За период освобождения сотрудника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты пособие по временной нетрудоспособности застрахованному лицу не назначается.
Время нахождения работника в отпуске без сохранения зарплаты не может быть включено и в его страховой стаж, учитываемый при назначении пенсии. Это следует из пункта 1 статьи 10 Закона от 17 декабря 2001 г. № 173-ФЗ.
Время, когда сотрудник освобождался от работы без оплаты, исключается при исчислении среднего заработка из расчетного периода (подп. «е» п. 5 Положения об особенностях исчисления средней зарплаты, утв. постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922).
П.Р. Агапов, юрист
НАЗНАЧЕНИЕ И ВЫПЛАТА ПОСОБИЯ ПО ВРЕМЕННОЙ
НЕТРУДОСПОСОБНОСТИ РАБОТНИКУ ЗА ДНИ ЕГО НАХОЖДЕНИЯ
В ОТПУСКЕ БЕЗ СОХРАНЕНИЯ ЗАРАБОТНОЙ ПЛАТЫ
В случае утраты работником трудоспособности в период его нахождения в отпуске без сохранения заработной платы (далее - отпуск за свой счет) существует мнение, что пособие данному работнику по временной нетрудоспособности не назначается и не выплачивается за те дни, когда он был в отпуске за свой счет.
Такое мнение основывается на пп. 1 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ (ред. от 29.02.2009), согласно которому пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.
Попробуем проанализировать положение пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ и установить, говорит ли оно о том, что при утрате работником трудоспособности в период его нахождения в отпуске за свой счет этому работнику не будет назначаться пособие по временной нетрудоспособности.
Пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Следует обратить внимание на то, что исключением из данного правила, как об этом говорится в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, является не конкретный период, а определенный случай - утрата трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска. Неслучайно в данном положении исключается не какой-либо период, а определенный случай. Это может означать только одно - этот случай относится к освобождению работника от работы.
Здесь правомерен следующий вопрос: подразумеваются ли отпуска, в том числе отпуск за свой счет, под освобождением от работы?
При толковании положения пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, как правило, не учитывается фраза: "случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы", что приводит к следующему: пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением периода ежегодного оплачиваемого отпуска работника.
Поэтому период ежегодного оплачиваемого отпуска, а также периоды остальных отпусков, в том числе отпуска за свой счет, понимаются как период освобождения работника от работы.
Многие авторы статей, письменных консультаций, участники форумов ссылаются на Письмо ФСС РФ N 02-13/07-1795 и утверждают, что отпуск за свой счет является освобождением, а следовательно, пособие по временной нетрудоспособности не назначается и не выплачивается за те дни, когда работник находился в отпуске за свой счет.
В п. 2 Письма ФСС РФ N 02-13/07-1795 дается следующее разъяснение. Ссылаясь на п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ и лишь процитировав данное положение без какой-либо попытки доказать, что отпуск за свой счет является освобождением, ФСС РФ определил, что если временная нетрудоспособность наступила в период отпуска за свой счет, то пособие по временной нетрудоспособности за дни нахождения в данном отпуске не назначается и не выплачивается.
Однако, несмотря на это, у многих бухгалтеров по-прежнему нередки вопросы, касающиеся назначения и выплаты пособия по временной нетрудоспособности за период нахождения работника в отпуске за свой счет.
Не следует забывать, что Письмо ФСС РФ не является нормативным правовым актом и, таким образом, данный документ носит лишь разъяснительный характер (п. 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.1997 N 1009 (ред. от 17.03.2009)).
Согласно ч. 1 ст. 128 ТК РФ отпуск за свой счет может быть предоставлен работнику по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам на основании заявления работника. В случаях, установленных законом, отпуск за свой счет предоставляется в обязательном порядке по письменному заявлению работника (ч. 2 ст. 128 ТК РФ).
Обращаем внимание на то, что ст. 128 ТК РФ входит в гл. 19 "Отпуска" ТК РФ, которая определяет порядок предоставления работнику отпуска за свой счет, ежегодного оплачиваемого отпуска и дополнительного оплачиваемого отпуска. Глава 19 ТК РФ, в свою очередь, входит в разд. V "Время отдыха" ТК РФ.
Отсюда можно сделать вывод, что все отпуска (ежегодный оплачиваемый отпуск, дополнительный оплачиваемый отпуск и отпуск за свой счет), поскольку они содержатся в разд. V ТК РФ, являются временем отдыха, а время отдыха не является освобождением от работы согласно трудовому законодательству Российской Федерации.
В пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ указывается на то, что освобождение работника происходит в соответствии с законодательством Российской Федерации. Сказанное означает, что под освобождением следует понимать лишь то время и те периоды, в течение которых работник был освобожден от работы согласно законодательству Российской Федерации. Таким образом, периоды, в течение которых работник отдыхал, находясь в отпуске, предусмотренном трудовым законодательством (отпуске за свой счет), не должны пониматься как периоды, в которых работник освобождался от работы.
Законодательство Российской Федерации разграничивает отдых работника и освобождение работника от работы, несмотря на то что на практике полагают следующее: если работник отдыхает, значит, он освобожден на время от работы. Однако это не так.
Согласно трудовому законодательству даже порядок освобождения работника от работы отличается от порядка предоставления работнику отдыха, в том числе в виде отпуска за свой счет. Например, согласно ч. 1 ст. 128 ТК РФ продолжительность отпуска за свой счет определяется лишь по соглашению между работником и работодателем, а в случаях, когда данный отпуск предоставляется работнику в обязательном порядке, продолжительность отпуска за свой счет согласно ч. 2 ст. 128 ТК РФ определяется в фиксированных календарных днях.
Что касается освобождения работника от работы, оно относится не ко времени отдыха, а согласно ч. 2 ст. 165 ТК РФ ко времени исполнения работником государственных или общественных обязанностей в качестве:
присяжного заседателя (ст. 11 Федерального закона от 20.08.2004 N 113-ФЗ (ред. от 22.12.2008));
донора (ст. 6 Закона РФ от 09.06.1993 N 5142-1 (ред. от 23.07.2008));
члена избирательной комиссии (п. 3 ст. 70 Федерального закона от 18.05.2005 N 51-ФЗ (ред. от 19.07.2009), п. 3 ст. 64 Федерального закона от 10.01.2003 N 19-ФЗ (ред. от 19.07.2008)) и др.
Согласно ст. 170 ТК РФ на время исполнения работником государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с законом эти обязанности должны исполняться в рабочее время, работодатель обязан освободить работника от работы, а также гарантировать ему сохранение за ним места работы (должности).
Продолжительность освобождения работника от работы, в отличие от отпуска за свой счет, определяется исходя из срока, в течение которого работнику необходимо исполнить возложенные на него законом государственные или общественные обязанности, а не исходя из соглашения между работником и работодателем или установленных ч. 2 ст. 128 ТК РФ фиксированных календарных дней.
Таким образом, отпуска, в том числе отпуск за свой счет, а все вместе - время отдыха, не могут являться освобождением работника от работы, так как во время отпуска работник отдыхает от основной работы, а не работает.
При освобождении от работы работник не может отдыхать согласно трудовому законодательству Российской Федерации. Работник освобождается от работы для исполнения государственных или общественных обязанностей, т.е. не для отдыха, а для выполнения иной работы, за которую ему выплатят компенсацию в размере, определенном законом.
Работник при нахождении в отпуске может исполнять государственные или общественные обязанности, но при условии, если на данного работника в период нахождения его в отпуске будет возложена законом государственная или общественная обязанность.
Согласно ч. 1 ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок в случае исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством Российской Федерации предусмотрено освобождение от работы.
Другими словами, если в период нахождения работника в ежегодном оплачиваемом отпуске на него будет возложена законом государственная обязанность и будет предусмотрено, что работник на время исполнения государственных обязанностей освобождается от работы, у работника внутри периода его нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске возникнет период освобождения от работы.
Тем самым мы еще раз доказали то, что отпуска не могут являться освобождением работника от работы. В противном случае работодатель должен освободить работника от работы в период, когда работник уже был освобожден от работы, это будет противоречить трудовому законодательству Российской Федерации и здравому смыслу.
В период нахождения работника в ежегодном оплачиваемом отпуске, в котором его освобождают от работы согласно ч. 1 ст. 124 ТК РФ в связи с возложением на него государственных обязанностей, работник может заболеть или получить травму, т.е. у работника может наступить случай временной нетрудоспособности.
Данная ситуация представлена в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ: случай утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска.
Как уже было сказано, ежегодный оплачиваемый отпуск и отпуск за свой счет не являются освобождением от работы согласно трудовому законодательству Российской Федерации. При этом работник в период нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске освобождается, если это предусмотрено законом, от работы при возложении на работника государственных обязанностей. Положение пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ указывает на то, что пособие по временной нетрудоспособности не назначается лишь за период освобождения работника от работы, а не за период его нахождения в отпусках.
Потому исключение, указанное в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, будет касаться именно периода освобождения работника, но в определенном случае - при утрате трудоспособности освобожденным от работы работником для исполнения им государственных обязанностей в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в котором находился данный работник.
Освобождение работника от работы, так же как и отпуска, предоставляется согласно трудовому законодательству Российской Федерации с сохранением заработной платы либо без нее. Потому фраза, указанная в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ, о сохранении заработной платы либо отсутствии сохранения заработной платы не может относиться ни к отпуску с сохранением заработной платы (ежегодному оплачиваемому отпуску, дополнительному оплачиваемому отпуску), ни к отпуску без сохранения заработной платы (отпуску за свой счет). Отпуск с частичным сохранением заработной платы трудовым законодательством Российской Федерации не предусмотрен: либо отпуск оплачивается согласно закону, либо не оплачивается.
Речь в пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ идет лишь о сохранении заработной платы либо отсутствии сохранения заработной платы во время освобождения работника от работы.
Рассмотрим случаи, когда у работника при освобождении его от работы заработная плата согласно трудовому законодательству Российской Федерации сохраняется (полностью или частично), а когда не сохраняется:
если работник был освобожден от работы в связи исполнением обязанностей по осуществлению правосудия в качестве присяжного заседателя, то данному работнику выплачивается компенсация за дни исполнения им обязанностей по осуществлению правосудия. Размер компенсации не должен быть меньше среднего заработка работника по его основному месту работы. Таким образом, работник освобождается от работы с полным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 165 ТК РФ, п. 1 ст. 11 Федерального закона от 20.08.2004 N 113-ФЗ (ред. от 22.12.2008));
если работник был освобожден от работы в порядке, установленном ч. 4 ст. 173 ТК РФ, то ему выплачивается за время освобождения 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда. Положение ч. 4 ст. 173 ТК РФ распространяется на работников заочной и очно-заочной (вечерней) форм обучения в образовательных учреждениях высшего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию. В этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы;
если работник был освобожден от работы в порядке, установленном ч. 4 ст. 174 ТК РФ, то ему выплачивается за время освобождения 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда. Положение ч. 4 ст. 174 ТК РФ распространяется на работников очно-заочной (вечерней) и заочной форм обучения в образовательных учреждениях среднего профессионального образования, имеющих государственную аккредитацию. В этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы;
если работник был освобожден от работы в порядке, установленном ч. 3 ст. 176 ТК РФ, то ему выплачивается за время освобождения 50% среднего заработка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда. Положение ч. 3 ст. 176 ТК РФ распространяется на работников, обучающихся в вечерних (сменных) общеобразовательных учреждениях. В этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы;
если работник сдает кровь и ее компоненты, то в дни сдачи работник освобождается от работы и за эти дни за ним полностью сохраняется средний заработок (ст. 186 ТК РФ);
если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем полностью освобожден от работы и стороны ученического договора установили, что работнику выплачивается только стипендия, то в этом случае работник освобождается от работы без сохранения заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);
если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем полностью освобожден от работы и стороны ученического договора установили, что работнику кроме стипендии выплачивается заработная плата в определенном договором размере (например, 50%), то в этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);
если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем полностью освобожден от работы и стороны ученического договора установили, что работнику кроме стипендии выплачивается заработная плата в размере 100%, то в этом случае работник освобождается от работы с полным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);
если работник, проходящий обучение в организации, по соглашению с работодателем частично освобожден от работы и ему кроме стипендии выплачивается заработная плата за отработанное время согласно трудовому договору, то в этом случае работник освобождается от работы с частичным сохранением заработной платы (ч. 2 ст. 203, ст. 204 ТК РФ);
если беременной женщине предоставляют другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, то до предоставления другой работы беременная женщина подлежит освобождению от работы с полным сохранением среднего заработка за все пропущенные рабочие дни за счет средств работодателя (ч. 2 ст. 254 ТК РФ);
если работник является членом примирительной комиссии, трудовым арбитром, то на время участия в разрешении коллективного трудового спора он освобождается от основной работы с полным сохранением среднего заработка на срок не более трех месяцев в течение одного года (ст. 405 ТК РФ). После истечения трех месяцев в течение одного года средний заработок не сохраняется. Поэтому в данном случае возможна ситуация, когда работник будет освобожден от работы без сохранения среднего заработка.
Перечисленные случаи не относятся к отпускам, в том числе к отпуску за свой счет.
Отсюда следует, что согласно положению п. 8 ст. 6, пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности не назначается и не выплачивается застрахованному лицу во всех случаях, указанных в п. п. 1 - 7 ст. 6 Закона N 255-ФЗ, в том числе в случае временной нетрудоспособности за те дни, когда данное застрахованное лицо было освобождено от работы в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации с сохранением заработной платы (полным или частичным) или без оплаты, за исключением случая временной нетрудоспособности, наступившего у освобожденного от работы застрахованного лица согласно закону в период его нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске.
Таким образом, если работник утратил трудоспособность в период его нахождения в отпуске без сохранения заработной платы, то пособие данному работнику по временной нетрудоспособности должно быть назначено и выплачено за все дни его временной нетрудоспособности.
С.Либкинд
Генеральный директор
ООО "Аудит-С-Кон"
Подписано в печать